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淺論契約自由與公序良俗之關(guān)系
---契約自由與公序良俗的關(guān)系理論基礎(chǔ)
[摘 要]契約自由是指在私法領(lǐng)域中個(gè)人完全可以按照自己的意志參與行動(dòng)。公序良俗是指公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱，公序良俗作為對(duì)合同自由的一種限制是現(xiàn)代民法的一項(xiàng)重要制度，是個(gè)人利益服從于社會(huì)公共利益的體現(xiàn)，對(duì)構(gòu)筑現(xiàn)代社會(huì)文明發(fā)揮了重大重用。但我國(guó)無論是在理論上還是在法律實(shí)踐上對(duì)這一問題都重視不夠。本文首先闡釋了契約自由和公序良俗的概念及分類，其次分析了契約自由與公序良俗的產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)，社會(huì)背景、歷史演進(jìn)及運(yùn)用情況。
[關(guān)鍵詞]契約自由  公序良俗  法律規(guī)制
 一、契約自由與公序良俗的含義；
     契約自由是指在私法領(lǐng)域中個(gè)人完全可以按照自己的意志參與行動(dòng)。公序良俗是指公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱，公序良俗作為對(duì)合同自由的一種限制是現(xiàn)代民法的一項(xiàng)重要制度，是個(gè)人利益服從于社會(huì)公共利益的體現(xiàn)，對(duì)構(gòu)筑現(xiàn)代社會(huì)文明發(fā)揮了重大重用。契約自由被認(rèn)為是人類自由的核心內(nèi)容之一。近代資本主義的出現(xiàn)，更使契約自由形成了一套以人文主義為哲學(xué)基礎(chǔ)，以自由商品經(jīng)濟(jì)為根植土壤的完整的價(jià)值體系。也正是基于這一價(jià)值體系的完成，契約自由也進(jìn)而晉升為資本主義民法的三大基本原則之一。而進(jìn)入20世紀(jì)以后，個(gè)人利益逐步讓位于社會(huì)公共利益，公序良俗對(duì)個(gè)人自由的限制也越來越多，從而使得十九世紀(jì)奠定的契約法的至高無上的原則——契約自由變得有名無實(shí)或日漸衰落。
     二、契約自由與公序良俗的關(guān)系理論基礎(chǔ)的介紹
 （一）、契約自由與公序良俗產(chǎn)生的社會(huì)背景
 契約自由思想的萌芽雖然始于以平等和私法自治為終極關(guān)懷的羅馬法，但很大程度上只是作為羅馬法的一種理想境界而存在。因?yàn)樵谟谢实酆统济瘛⒅魅伺c奴隸、貴族與平民的等級(jí)社會(huì)中，真正實(shí)現(xiàn)契約自由是不可能的。啟蒙思想家們以非凡的想象力將契約自由理論引入到政治社會(huì)，針對(duì)‘君權(quán)神授’論提出了充滿智慧的“社會(huì)契約”理論。所以捍衛(wèi)契約自由不僅是近代民法的至高原則，同時(shí)也是近代資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家的憲法基礎(chǔ)。契約自由產(chǎn)生的哲學(xué)基礎(chǔ)。契約自由的哲學(xué)基礎(chǔ)是席卷歐洲的人文主義思想。人文主義把焦點(diǎn)對(duì)準(zhǔn)了人。它宣揚(yáng)人的自由、人的平等和人的權(quán)利，反對(duì)君主專制、反對(duì)封建等級(jí)，并把人從對(duì)神的依附中解放出來，成為有獨(dú)立人格和自由意志的人。契約自由產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)土壤。法律上的私法自治原則與經(jīng)濟(jì)學(xué)上的自由經(jīng)濟(jì)思想密切相關(guān)。契約自由在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中找到了最為適宜的生存土壤，同時(shí)，它也為市場(chǎng)參與者可以本著自我追求、自我負(fù)責(zé)的精神訂立契約以謀取最大的經(jīng)濟(jì)利益提供了良好的法律保障。
 羅馬法中已有了多種善良風(fēng)俗法令，后世民法中的標(biāo)的不法、原因不法、條件不法、以及引入公法和道德對(duì)契約進(jìn)行效力評(píng)價(jià)的基本觀念，都可以在羅馬法上找到其淵源。從制度機(jī)能上看，不得以契約修改公法、不允諾殺人或褻瀆神明、不許基于不道德的原因?yàn)榻o付、不許以某自由人淪為奴隸為契約條件、不能訂立購(gòu)買有毒物的契約等等，這些都是為了維護(hù)國(guó)家、社會(huì)所賴以存在的基本秩序?yàn)槟康牡摹?br /> （二）、契約自由與公序良俗的歷史演進(jìn)過程
契約自由的限制與公序良俗的出現(xiàn)。為了鞏固資產(chǎn)階級(jí)革命的成果，法、德等國(guó)紛紛進(jìn)行了民法典的編纂，并把意思自治和契約自由作為整個(gè)契約法的核心。按照私法自治原則，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)及其他民事活動(dòng)，應(yīng)由處于平等地位的當(dāng)事人自由協(xié)商決定他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，非基于正當(dāng)?shù)闹卮笫掠桑瑖?guó)家不應(yīng)加以干涉。這對(duì)于促進(jìn)和保障自由競(jìng)爭(zhēng)、促進(jìn)資本主義初期的資本積累發(fā)揮了重大作用。契約活動(dòng)與國(guó)家政策緊密聯(lián)系起來，從而使私法自